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当法学遇见管理学
2016-04-03 17:11 作者:健君 来源:《法人》

 
 
法务管理的发展需要相应的环境。市场经济讲究合规合法,竞争充分的市场经济是现代企业制度的沃土,也是企业法务管理学的核心推动力。经济和企业的发展是法务管理学发展的原动力
 
        如果放到二十年前,估计没有人听说过法务管理这一概念。的确,法务管理即使放宽到全球范围,也就是近十来年才开始在企业得到重视并且快速发展。
与经济学解释问题的目标不同,管理学的目标是解决问题,当法学遇到管理学,法务管理学便将管理学的这一目标发挥到极致,成为一门实践性很强的管理科学。
 
法务管理是一门学科
 
        十三年前,美国资本市场暴露出的跨国企业财务舞弊丑闻使人们关注到首席法务官的重要性,大量的首席法务官最终进入决策层和董事会。八年前,席卷世界的经济危机又一次将首席法务官推到了风口浪尖,因为很多跨国企业正是由于法律风险控制不当而没有挨过个冬天,企业法务管理的缺失暴露无遗。
        市场经济是充分竞争的法制经济,不会给作为市场经济主体的企业提供一而再的犯错机会,根据美国《财富》杂志的统计数据,美国超过六成的企业寿命不超过5年,只有2%的企业能存活50年以上,究其原因应该很多,但风险控制不当应该是其中最重要的原因之一。
        因此,企业特别是跨国企业需要在法务部门的领导下,尽快建立整体的法律风险控制体系,将法务管理全面介入企业的战略制定、经营决策和日常运营,为企业的持续发展保驾护航。
        但是,长期以来法务管理的研究发展缓慢,与法务管理在企业管理中日益重要的地位极不相称,可以说法务管理学已成为企业管理学研究的短板。而企业管理学作为管理学下的重要学科,其他分支都得到突飞猛进的发展,如财务管理、人力资源管理、供应链管理和质量管理等管理科学已经覆盖到企业管理的各个方面,并且都已经发展出比较完善的理论体系。
        法务管理学应该与其他学科一样,共同构成企业管理的基本内容。于是,建立全面系统的法务管理学体系已成为现代企业管理学科建设的当务之急。
 
法务管理尚未流行
 
        如果放到二十年前,估计没有人听说过法务管理这一概念。的确,法务管理即使放宽到全球范围,也就是近十来年才开始在企业得到一些重视。中国法务管理发展得这么缓慢,除了企业的内外部环境影响之外,有一个非常重要的原因,即与其他社会学科相比,法务管理学的实践性要求很高,于是,处庙堂之高的学者难以触及,而一线的公司律师因深陷日常琐务而无心总结。回顾下各国法务管理发展的简史,这种认识会得到进一步印证。
1. 美国
        法务管理源于美国企业。从美孚石油公司成立全球第一个公司法律部算起,美国企业法务管理已经有逾百年的历史,美国法务管理的模式在不断地创新和实践中走向完善,成为其他国家学习的楷模,到21世纪初,美国从事公司律师的人数已经超过25万人。
        美国先进的法务管理理念和实践源于美国高度的市场化经济、先进的公司制度和纷繁复杂的英美法源,同时美国高度分散的股权结构使美国企业更容易产生管理层内部人控制的现象,因此美国企业更加重视公司治理,期望通过权力的分配和制衡,最大化地保护企业和股东的利益。
        美国首席法务官这一优秀制度的设立,即缘于公司律师在公司治理方面的专长,又得益于政府、董事会和股东会的厚重期许,彰显了公司律师在企业中不可替代的作用和责任。
2. 德国
        德国法务管理的发展历史大致与美国相似,企业普遍重视法务部门的作用,公司律师在企业的地位很高。如德国到20世纪70年代末,全国已经有1万名左右公司律师,占到德国总律师人数的1/3,而且很多公司律师最终成为企业的领导层。以德国西门子为例,其法务部经过长期的发展,在全球已经成为拥有逾千名左右律师和专家的庞大组织,在各个业务环节的风险控制方面发挥着巨大的作用。而执掌这家百年老店长达13年之久的总裁Heinrich v. Pierer就出身于该集团法务部。
        德国强盛的工业经济和严谨的公司制度促进了德国公司治理的发展,同时也促进了企业法务管理的发展。这种内生的经济动力和优秀的顶层制度设计的完美结合与美国的模式殊路同归,它为公司治理和法务管理的成长提供了良好的土壤,可以说美国模式和德国模式是现代企业法务管理的楷模。
3. 欧盟
        与美国和德国相比较,以法国为代表的欧洲国家的企业法务管理发展缓慢。同时,无论从法务部门的规模、地位还是作用来讲,欧洲企业都稍逊于美德企业,这与欧洲大陆法系的法源和企业的较为集中的股权结构有关。
        如法国很多大型企业属于国有,而国有企业与政府的紧密关系及天然的垄断地位使公司律师无用武之地,直到20世纪末很多国有企业才完成了私有化的改造,真正开始市场化,法务管理的作用在企业中才逐步得到体现。
        相对来讲,以法国、意大利、西班牙等为代表的南欧企业公司律师发挥的作用不大,仅负责内部法律咨询等边缘业务。而北欧国家的企业更重视公司律师的作用,如瑞典企业早在20世纪初就建立了法律部,荷兰和比利时等企业设立法律部的时间也较早,公司律师已经参与到企业的经营决策中。
4. 日本
        日本的经济腾飞始于1866年的明治维新,此后,日本开始走入工业化阶段,出现了三菱、住友等大企业集团。由于市场的广阔和快速增长,企业并没有意识到公司律师的作用。
        法务管理在日本的真正发展始于二战后的经济的腾飞。战后50年代到80年代,日本企业参与到全球的市场竞争中,复杂多变的环境也让企业开始重视公司律师的价值,很多大企业开始设立法务长等岗位应对逐渐激烈的市场环境,特别是随着对知识产权和投资并购的重视,日本大企业开始大力招聘公司律师。但由于日本的律师管理体制,日本公司律师数量很少。到1995年,公司律师仅有3000名左右,占整个职业律师的数量不到10%,企业的法律事务主要依赖外部律所。
5. 中国
        相比西方发达国家,中国企业的法务管理起步较晚,1997 年国家经贸委发布《企业法律顾问管理办法》,该办法首次提出企业法律顾问制度。2002 年国家经贸委联合几部委公开发布《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》,标志着企业法律顾问制度进入实施阶段。
        2004 年国资委发布《国有企业法律顾问管理办法》,进一步明确了企业法律顾问制度在国有企业的实施办法。2002年司法部参考西方公司律师制度,颁布《关于开展公司律师试点工作的意见》,首次提出区别与企业法律顾问的公司律师概念,并对公司律师的任职条件、职责等做出了明确规定。
        中国企业法务管理的历史短暂,问题也很多,主要体现在以下几个方面:1)各部门多头管理,人为地造成了公司律师制度、企业法律顾问制度和社会职业律师制度概念上的混乱,在实践中的制度冲突较大,没有起到优化社会法律人才资源配置的作用;2)总法律顾问试点的对象仅限于国有企业和一些大型企业,基本忽视了经济活跃的非国有企业,制度范围涉及面狭隘,影响不大;3)总法律顾问试点的国有企业,因为市场化的程度不高,公司治理结构落后,法务管理在国有企业的发展得不到真正重视,总法律顾问往往没有进入核心决策层,更无法进入董事会。
 
法务管理是法律问题还是管理问题
 
        法务管理不是法学与管理学的简单相加。但既然是法务管理学,那么落脚点就应该放在管理上。与经济学解释问题的目标不同,管理学的目标是解决问题,法务管理学更是将管理学的这一目标发挥到极致,是一门实践性很强的管理科学。
        在实务中,法务管理似乎会涉及企业的各个方面,但都不能称是自己的一亩三分地,因此确定法务管理的研究对象就显得至关重要,只有确定了自己的研究对象,法务管理才会得到快速的发展。
        在研究企业法务部门的组织演变时会发现,一个企业正常运转只需要产品、采购、销售和财务等部门即可,法务部门不是企业内部必设的部门,即使有些相关法律业务也可直接外包给职业律师。
        不过,我们欣喜的看到这种状况正在改变,在很多大企业特别是上市企业,开始设置了法务部门,企业法务因为熟悉企业业务,可以实现商业和法律的融合,在企业的各项业务处理上起到职业律师无法起到的作用,他们一方面在处理着传统的企业法律业务,另一方面已经承接企业董事会或者管理层下达的战略任务,法务部成为很重要的部门。
        总结全球大企业的法务管理实践,现代法务管理的研究对象主要包括五大领域:传统法律业务处理、合规遵循管理、全面风险管理、政府公共关系管理、公司秘书与信息披露和无形资产的管理。
传统法律业务包括内部结构治理、合同管理、案件管理、法律咨询和法律培训;合规遵循管理包括企业的合规合法和政策遵循;全面风险管理则是将企业法务的触角延伸至企业内外,利用风险分析的工具和模型,系统地研究企业内外部的各种风险,建立企业整体的风控体系;政府公共关系包括政府关系处理、公共关系处理以及参与政策和立法的制定;公司秘书主要负责上市公司三会组织、投资者关系和信息披露;无形资产的管理包括企业专利、商标、软件等无形资产的管理和运营。所以,细细分析,我们会发现这里面既有法律程序问题,又有法律实体问题,也有管理问题。
 
我们走在世界最前面
 
        法务管理的发展需要相应的环境。市场经济讲究合规合法,竞争充分的市场经济是现代企业制度的沃土,也是企业法务管理学的核心推动力。经济和企业的发展是法务管理学发展的原动力。
        目前世界上最为先进的美德企业的法务管理模式即源于美德强劲的工业经济和优良的制度设计,同时也折射出20世纪初美德取代英法后,企业竞争环境的巨变和企业经营管理模式的转变,企业法务管理正是在这一环境下慢慢成长并壮大起来的。
        成熟的法务管理是企业管理走向完善的标志,也是衡量一个企业竞争力的标志。研究法务管理的历史,无论是美国、欧洲和日本,还是刚刚起步的中国,都发现几乎无成形的法务管理理论体系可借鉴。
        我们提出的公司法务管理学体系的必然会大大促进和完善企业管理学的体系建设,相信经过多年的管理实践和发展,法务管理必然会发展出一套最佳的方法体系,成为现代企业管理学中必不可少的分支学科。
        法务管理学体系本身也是一个开放的系统,法务管理的边界也在不断地拓展,从美国企业法务管理的发展历程看出,美国公司律师花了一个多世纪的时间,完成了从一般顾问到企业高管的华丽转身。这一百多年也是美国公司制度不断健全,公司治理逐渐完善,市场秩序反复规范的历程。
        中国市场化的道路还在探索,企业的法务管理也刚刚起步,与欧美企业比较,差距还很大。虽然有美国成熟的制度作为借鉴,但最需要的是各方面的制度创新和勇于变革,以推动这一新兴学科在中国的研究和发展。(本文部分内容来自黄胜忠与健君主编的《公司法务管理概论》一书)
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